试析媒介消费中的民事合同关系
——兼论适用合同法的规定保护媒介消费者的合法权益
宋小卫（中国社会科学院新闻与传播研究所 100026）
一、与大众媒体形成合同关系的几类媒介消费活动
在我国，媒介消费者与大众媒体产生或可能产生合同关系的媒介消费活动，至少有以下3种情况：
1.有偿收视有线电视节目
有线电视的付费用户与有线电视的经营者之间是一种服务合同关系。按照有线电视提供服务的规则，用户要获得有线电视的服务，需要先向有线电视台申请，缴纳费用，有线电视台接纳申请，收取费用之后，应给用户安装接收装置并发送信号。这是一个完整的要约、承诺过程，其中用户的申请是邀请要约，有线电视台提出的费用标准是要约，用户同意按照被告提出的费用标准交费，就是典型的承诺。经过这样的要约承诺，用户与有线电视台就以合同的形式确立了特定的权利义务关系。如果有线电视台未能遵守合同的约定，为用户提供合格的服务，有线电视的用户（媒介消费者）可以依法要求对方履行义务或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。在实际的操作中，有线电视的经营者一般都是预先拟订好提供服务的格式合同或含有部分格式条款的合同，对其服务的范围、质量、收费标准、结算方式、履行期限、维修保养、违约责任、解决争议的方法等内容予以说明和约定。如果用户接受合同的条款并签订了合同，双方的有偿服务合同关系即告成立。由于合同中的格式条款都是由当事人一方单方面拟定的，某些经营者有时会违反公平原则，利用其优势地位在格式条款中加入对自己有利但却损害消费者合法权益的内容，而消费者又不能与条款的制定人就格式条款的具体内容进行协商，只能接受其提出的不合理的格式条款。这是含有格式条款的合同可能出现的弊端，因此有必要对格式条款在法律上进行控制。1999年出台的《合同法》在加强对格式条款的规范、充分保护消费者的利益方面，设立了三项重要规则：“一是明确格式条款制订者采取合理方式，提请对方注意免除或者限制其责任的条款（第39条）；二是禁止格式条款的制订者利用格式条款免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利（第40条）；三是在解释格式条款时应当作出不利于提供格式条款一方的解释（第41条）。”(1)这些规定可以有效地防止和限制公司与企业滥用经济优势损害消费者的利益，从而对处于弱者地位的消费者提供了有力的保障。
2.订、购报纸
在市场经济条件下，多数报纸具有商品性。“读者按价付款购买报纸，取得报纸的使用价值——信息服务，广告商按价付款购买报纸版面，取得报纸的使用价值——广告宣传；报社按价收款，取得报纸的交换价值——货币；报纸的价值在交换中实现”(2)这就是报纸商品性的体现。
既然报纸是具有商品性的大众媒介精神产品，媒介消费者就只有通过有偿的方式——零售摊点购买或订阅，才能获得报纸的所有权。(3)
在零售摊点买报的读者是媒介精神产品的消费者，卖报者则是出售媒介精神产品的经营者(4)，两者因报纸的买卖形成的关系，属于《合同法》分则确定的买卖合同，更具体的说，是买卖合同中的消费者合同，双方均受消费合同确认的权利义务关系的拘束。买报者有义务支付相应的价款，同时有权利要求所买的报纸符合合同的约定，或者符合法律、国家标准或行业标准的规定；提供报纸的经营者则有义务保证报纸的质量符合合同的约定，或者符合法律、国家标准或行业标准的规定，同时也有权利要求买报的人按价支付报款。中国虽然未制定单独的消费者合同法，但1999年颁布的合同法统一规定了商事合同和民事合同，其中民事合同中就包括了消费者合同。按照合同法的立法指导思想，合同当事人一方为消费者的场合，应当优先考虑对消费者利益的特殊保护，亦即对生产者和经销者一方的合同自由予以某种程度的限制。同时以消费者权益保护法中关于消费者合同的规定，作为合同法的特别法，优先适用。《消费者权益保护法》未作规定的，可以参照《合同法》总则和《合同法》分则有关买卖合同的规定。(5)
以订阅的方式获得报纸的读者，不仅与出售报纸的经营者存在着买卖合同关系，还要与投递报纸的服务方建立投送服务合同关系。
目前国内报纸的投送服务可以分为邮政投送和非邮政投送两大类。
报刊发行是邮电部门经办了五十多年的一项主要邮政业务。2002年，经由邮局发行的报刊总数达6127种，占中国大陆报刊总数的67.4%。(6)经营邮政业务的部门属于公用企业，依法承担着普遍服务的社会义务。邮电部门可以利用其遍布城乡的通信网路，将报刊出版单位出版的报纸、杂志以订阅或零售的方式发送给读者。邮政企业与用户之间因使用包括报刊投递在内的邮政业务而建立的合同关系，在1987年开始实施的《邮政法》中已有具体的规定。该法虽属行政法，但其中关于用户使用邮政业务的规定属于民事法律规范，已为法律界多数人所认同。当然，与普通的民事合同关系相比，邮政企业在邮政合同之中承担着比用户更多的义务，这主要表现在：第一，邮政企业依法负有实行普遍服务的义务，除法律规定的事由外，邮政服务的提供者不得拒绝用户行使签订邮政合同的权利，亦不得因经济利益的多寡而有所取舍。第二，邮政企业不享有变更或解除邮政合同的权利。用户在交寄邮件后，只要邮件没有投交收件人，在支付了必要的费用后，可以撤回邮件或者变更收件人。邮政企业在邮政合同依法成立后，只有履行的义务，而不享有解除或变更的权利。第三，邮政企业违反邮政合同须承担较重的合同外责任。邮件损毁或延误，邮政企业需要承担的合同责任虽是有限的，但其合同之外的责任则较重。邮政工作人员因为故意或者重大过失，造成邮件损毁或延误的，要依法承担相当严厉的行政责任乃至刑事责任。新刑法第253条规定的“私拆、隐匿、毁弃邮件罪”和第304条规定的“故意延误投递邮件罪”，即是对严重违反法定邮政义务的刑事制裁。(7)
非邮政系统的报纸投送服务，主要是报社自办发行或其他社会发行公司开展的报纸征订投递业务。这类报纸征订发行的主体不属于国家法定的公用企业，他们与用户因报纸的投递服务而达成的协议，不属于《邮政法》的调整对象，而是平等主体之间普通的民事合同关系。如果发生纠纷，可以依据《合同法》总则的规定，并可以参照《合同法》分则或者其他法律最相类似的规定进行裁判。
3.对大众媒体推销其产品、服务或者举办其他有奖活动的要约性广告作出承诺
合同关系是双方当事人意思表示取得一致而达成的协议关系。要达成这一关系，首先要有一方作出订立合同的意思表示，然后有另一方表示同意，前者称为要约，后者称为承诺。如果希望他人向自己发出要约，并作出明确的意思表示，则属于要约邀请。
要约和要约邀请的法律性质、内容以及当事人的主观愿望是不同的。要约从到达受要约人时起即发生法律效力，要约人在一定时期内就要受其约束，不得随意撤回或撤销。如果要约人违反有效要约，就要承担相应的法律责任。而要约邀请只是提议、请求别人向自己发出要约，即使对方作出承诺，也不能因此产生合同关系，要约邀请人撤回邀请，一般也无须承担法律责任。此外，要约包括了合同的主要条款，而且要约人有愿意受到要约拘束的许诺；要约邀请并不包括合同的主要条款，且不含有当事人表示愿意接受拘束的意思，只是希望他人向自己发出要约。
有时候，大众媒体出于广大发行、增加收视用户等经营利益方面的目的，会刊登一些推销自己产品（报纸、节目）、服务或者其他有奖活动的广告，这类广告多属要约邀请的性质，只是一种事实行为。(8)但也有的广告内容符合要约的规定，比如以下这条报纸征订广告(9)：
订一份拥有使用权的报纸
读者可以拥有报纸的使用权吗?可以!这就是您手中的生活时报。
生活时报正在进行一项重大改革——建立一种全新的报纸和读者的关系。一旦您成为生活时报的订户，您不仅可以天天看到内容丰富的新闻和各种信息，而且还拥有了使用这张报纸的权利。订阅一九九九年生活时报的读者，享受如下权利：
无偿发布个人信息
凭订报发票和身份证，可以无偿发布您的求学信息、择业信息、求医求药信息、求购信息、个人财产出让转让信息、征婚启事以及其它合法的个人信息各一次，每条信息不超过一百字。
无偿刊登喜庆照片
凭订报发票和身份证，可以无偿刊登您的新婚照，结婚纪念照，小孩的满月照，周岁照以及您家庭中其他重大喜庆照片各一帧，可附简短文字。
刊登与报款等值的广告
假如您是单位公费订报，凭订报发票和单位介绍信，生活时报可为您刊登与您订报款等值的广告(以生活时报广告报价标准计)，不再收取费用。但您的广告一定要符合广告法的规定，并提供证明广告内容真实合法的文件。
生活时报全年订价180元/份，邮发代号：1—229。
这条征订广告关于让订户拥有“使用权”的意思表示，内容具体确定，只要经受要约人（订户）承诺（付款订阅），要约人（生活时报）即受该意思表示约束（有义务兑现订户的“使用权”），所以，这是一条符合要约规定的报纸征订广告。征订广告中所许诺的报纸“使用权”，实际也是该报订户的一种债权，订户与该报按照要约的条件办妥了订报手续之后，双方便建立了相应的消费者合同关系。由于大众媒体在这类自我推销的广告中向受众应允了“额外”的好处，所以在据此建立的合同中，大众媒体通常负有更多的债务，而作出承诺的受要约人则可以享有更多的债权，其权利义务受《消费者权益保护法》、《合同法》和《广告法》的规范和调整。
有的大众媒体为了吸引受众的参与或扩大影响，还会刊登一些由其举办的有奖活动的声明和启事，如有奖征求新闻线索、有奖纠错、有奖竞猜、有奖视听、有奖调查等等。下面就是一则奖励读者捉错的报纸启事：(10)
挑错有奖
为向读者提供一份尽可能使之满意的报纸，本报特设立读者“捉错奖”，凡本报读者举报在《深圳商报》发现的差错，可按此办法给予奖励。
差错认定及奖励办法：差错分导向性差错、知识性差错、标题差错、文字差错4种。如读者发现知识性差错，每处差错奖励20元；发现标题差错，每处奖励30元；发现文字差错，每处奖励5元；发现导向性差错，视情况而定奖励。捉错者按举报时间先后，取前3名获奖。其余捉错多者，年终可赠送《深圳商报》和《深圳晚报》各一份。
差错举报以传真、邮寄为主。传真电话：3922849
韶关市建设工程造价管理规定
广东省韶关市人民政府
韶关市人民政府令第59号
《韶关市建设工程造价管理规定》已经2009年6月23日韶关市人民政府第十二届36次常务会议通过，现予发布，自2009年8月1日起施行。
市长 郑振涛
二○○九年七月三日
韶关市建设工程造价管理规定
第一条 为了加强我市建设工程造价管理，规范工程造价计价行为，合理确定投资，有效控制工程造价，维护工程建设各方合法利益，提高投资效益，根据《中华人民共和国建筑法》和《广东省建设工程造价管理规定》等有关法律法规，结合我市实际，制定本规定。
第二条 凡在我市行政区域内从事建设工程造价活动，适用本规定。
本行政区域内所有投资的建设工程项目，在编制和确定投资估算、设计概算、施工图预算、招标投标最高报价值（含工程量清单）、投标报价、工程合同价款、工程进度款、竣工结算、决算时，应遵守本规定。
本规定所称建设工程造价，是指建设工程项目从立项到竣工验收并交付使用所需的全部费用。主要包括工程费、工程建设其他费、工程预备费、有关税款和建设期间银行利息、国家规定应当计入工程造价的其他费用等。
第三条 市、县级建设行政主管部门对本行政区域内的建设工程造价活动实施监督管理，具体工作由其所属的建设工程造价管理站负责。
第四条 市及各县（市）建设工程造价管理站要切实做好本行政区域内建设工程造价信息、建设工程材料市场指导价格及建筑市场人工工资价格收集发布，对建设工程造价实施动态管理等各项工作。
第五条 建设工程计价必须采用国家和省现行的建设工程造价计价依据。
建设工程造价的计价依据主要包括工程投资估算指标、工期定额、概算定额、预算定额（统一基价表与估价表）、费用定额、施工机械台班费用定额及补充定额、国家和省规定的其他计价依据。
建设工程计价方式可采用工程量清单计价或定额计价，并根据有关法律、法规在招标文件或合同中明确。但两种计价办法不能同时使用。
国有资金投资的建设项目，必须采用工程量清单计价办法。
第六条 市、县（市）建设工程造价管理站应指导、监督、检查本辖区内建设工程计价依据的执行情况,对行政区域内所有建设项目工程造价成果文件进行抽查，检查其工程造价成果文件是否严格执行国家、省、市有关规定。
第七条 市、县（市）建设工程造价管理站应做好建设工程计价依据的解释、补充，以及协助省制定、修编建设工程预算定额等计价依据。
市及各县（市）一次性补充计价依据，由市及各县（市）建设工程造价管理站负责编制，报上一级建设工程造价管理站备案。
第八条 在工程计价中，对工程造价计价依据、办法以及相关政策规定发生争议事项的，由工程项目所在地建设工程造价管理站负责解释。
发、承包双方发生工程造价合同纠纷时双方可通过协商或提请工程项目所在地建设工程造价管理站进行调解，或提交仲裁委员会仲裁，或依法向人民法院起诉。
第九条 工程造价咨询企业应依法取得由国家或者省建设行政主管部门颁发的工程造价咨询企业资质，并在其资质等级许可范围内，从事工程造价咨询活动。
第十条 工程造价成果文件应由执行工程造价咨询业务的注册造价工程师签字、加盖执业印章和企业公章。由工程造价咨询企业出具的工程造价成果文件，还应加盖由省建设行政主管部门监制的有企业名称、资质等级及证书编号的执业印章。
工程造价专业人员应依法取得资格证书，在一个单位注册从事建设工程造价活动。
第十一条 工程造价咨询企业应建立健全咨询工作质量控制体系和档案管理制度，并向市、县（市）建设工程造价管理站提供真实、准确、完整的工程造价咨询企业信息。
第十二条 市建设工程造价管理站对在本行政区域内的注册造价工程师建立档案管理制度，作为注册造价工程师执业和工程造价咨询企业的考核依据。
第十三条 市建设工程造价管理站应做好造价员的培训、发证、继续教育监管工作，市、县（市）建设工程造价站应做好监督规范造价员的从业行为。
第十四条 所有在本行政区域内从事建设工程造价咨询活动的工程造价咨询企业，应自承接业务之日起30日内到市建设工程造价管理站办理登记备案手续，接受监督检查。市、县（市）建设工程造价管理站应定期和不定期的对工程造价咨询企业的经营管理、专业人员到位、分支机构设置、工程造价成果文件等情况开展专项检查，及时纠正和查处违法违规行为。被检查企业应予以配合，并按照要求提供有关资料。
第十五条 实行建设工程施工合同价款、预（结）算登记备案制度。具体由市、县（市）建设工程造价管理站对本行政区域内所有建设工程施工合同价款、预（结）算实行登记备案制度。
（一）《建设工程施工合同》应按照国家和省有关规定，对下列工程造价事项做出约定：（１）工程合同价款；（２）预付工程款、拨付工程进度款的数额、支付时限及方式；（３）设计变更、工程量清单错项、漏项、计算错误的认定及工程价款的调整办法、索赔方式、时限要求和相应价款的支付方式；（４）工程质量保证（保修）金的数额、预扣方式及返还时限；（５）工期及工期提前或延后的奖惩办法；（６）设备、材料价格变化等风险承担的范围、幅度及超过约定范围、幅度时工程合同价的调整办法；（７）竣工结算及结算后工程款支付办法与违约责任；（８）安全措施、文明施工和意外伤害保险费用；（９）与履行合同、支付价款相关的担保事项及发生工程计价纠纷的解决方式；（１０）双方认为应约定的其他工程造价事项。
（二）发包人和承包人在签订《建设工程施工合同》后7个工作日内，由承包人将合同副本提交工程所在地建设工程造价管理站备案。办理备案时，应同时报送工程造价成果文件及其电子文件等资料。
施工过程中发包人和承包人双方签订的涉及工程造价调整的补充合同、补充协议应及时报送工程所在地建设工程造价管理站备案。
（三）竣工结算文件经承包人和发包人双方确认后10个工作日内，发包人应将竣工结算书报送工程所在地建设工程造价管理站备案。竣工结算书作为工程竣工验收备案、交付使用的必备文件。
备案应提交下列资料：（１）施工许可证；（２）工程结算文件及其电子文件；（３）注册造价工程师和造价员证书；（４）工程价款支付证明；（５）其他应提交的资料。
（四）市、县（市）建设工程造价管理站在收到工程竣工结算文件之日起15个工作日内，依据本办法的规定和已备案的《建设工程施工合同》，对竣工结算文件进行备案审查。备案审查的主要内容：（１）工程施工合同中造价条款的履行情况；（２）竣工结算是否按合同的约定进行编制和审核；（３）编审单位和人员的资质、资格是否符合规定；（４）复核国家规定的各项规费缴纳情况。
竣工结算文件备案审查符合相关规定的，竣工结算文件予以备案；不符合相关规定的竣工结算文件由当事人在规定的期限内改正。
（五）工程竣工结算文件经发包人、承包人双方确认、签章并经工程所在地建设工程造价管理站备案的，即作为工程结算价款支付和竣工决算的依据。
（六）政府投资项目，由同级财政部门审查。
第十六条 对工程造价咨询机构、注册造价工程师、造价员的违规行为，由建设行政主管部门，分别根据《工程造价咨询企业管理办法》、《注册造价工程师管理办法》、《广东省建设工程造价管理规定》等进行处理。具体视其行为的性质和严重程度分别作出警告、下发《责令整改通知书》、通报批评、公布不良行为记录、计入个人不良记录档案、罚款、清出市场、提请资质批准机关吊销其资格证书或资质证书等处罚。构成犯罪的，移交司法机关追究刑事责任。
第十七条 在本行政区域内抽查的建设项目工程造价成果文件中，发现建设单位和施工单位串通故意虚报工程造价的，由建设行政主管部门根据《广东省建设工程造价管理规定》及有关规定，责令其退回虚报工程价款，限期整改，通报批评，公布不良行为，情节严重的对其违纪行为做出行政处罚。构成犯罪的，移交司法机关追究刑事责任。
第十八条 本规定自2009年8月1日起施行。
