述评：外资企业从事特许经营管理办法
林晓 律师
最近，商务部公布了《外商投资企业从事商业特许经营业务管理暂行办法（征求意见稿）》（以下简称《办法》），并在网上广泛征询对该《办法》的意见。可以说，这是继2004年6月1日开始施行的《外商投资商业领域管理办法》之后，我国政府为履行加入世界贸易组织承诺，规范外资企业在中国内地从事商业特许经营行为的具体措施，可视为《外商投资商业领域管理办法》的姊妹篇。如无意外，该办法应在今年底前颁布施行。
正如《办法》征求意见稿通知所言，施行《办法》的意义在于，规范外资企业在中国内地从事商业特许经营行为，保护特许经营当事人的合法利益，推动外资企业以特许经营方式在中国内地开展业务；因而，“规范与保护”是《办法》主旨的两个方面。
应当说，在以往中国有关特许经营法律规制尚不健全的情况下，一些外商已经进入中国内地开始从事特许经营活动。特别是在2002年2月11日国务院颁布《外商投资产业指导目录》之后，在明知中国法律法规及《外商投资商业领域管理办法》有关外商投资企业从事商业特许经营已有明确规定的情况下，仍有许多外商采取种种规避外资市场准入的方法，在不具备现行《商业特许经营管理办法（试行）》第六条规定的特许人必须具备的条件下，仓促开展特许经营，以美妙的描述、诱人的小额投资迅速致富的谎言，引诱中小投资者加盟。由于这些特许人并没有在中国内地经营成功的经验，所以，接受特许授权的被特许人的经营必然要遭受挫折，倾家荡产的事例屡屡发生。这是目前特许经营合同纠纷呈上升趋势的主要原因。
另一方面，中小投资者频频加盟失败的原因还可以归结为没有辨别特许人提供的投资效益分析报告真伪的能力，这主要是其没有企业经营经验。虽然，加盟者的经营能力需要通过特许人的培训和经营指导来获得，但是，如果加盟者没有起码的企业经营经验，他首先无法判断投资项目盈利性分析是否准确，其次，在接受培训和经营指导并实际开始加盟店经营后，也将面临困难。
基于上述考虑，可以理解《办法》第二条、第七条为什么均将被特许人限定为“在中国境内依法成立的企业、经济组织”。对于如此规定，很多人不理解，以为是限制公民个人获得外国品牌从事特许经营。其实，成立一个企业（无论是私营、股份合作制，还是有限责任公司制）对于想要加盟的个人投资者来说，并不困难。关键是要让加盟者首先具有经营企业的能力、获得经营经验。这样，对于加盟来说，更容易获得成功。
《办法》第二条、第七条将被特许人限定为“在中国境内依法成立的企业、经济组织”可能遭受质疑的是，是否与即将颁布的《商业特许经营管理条例》相一致。如果二者在对被特许人主体资格的限定上是相同的，则不会发生任何问题，但是，如果仅仅是《办法》将被特许人限定为“在中国境内依法成立的企业、经济组织”，而《商业特许经营管理条例》又规定内资企业特许人可以募集个人加盟者，则会面临法理上的质疑。因为外资企业毕竟也是中国法人，私法上的内国人平等原则是不容忽视的。
此外，从特许经营在世界各国的发展状况来看，特许经营历来以吸引个体投资者加盟为目标，特许人以利用个体投资者的资金和人才实现自己的经营规模扩大为目的，因而，国外多数特许连锁系统均将加盟者限定为个人，而拒绝企业法人、经济组织加盟。之所以如此规定，目的在于让加盟者专务经营，让经营者实际掌握经营技巧，并能连带承担经营责任。在这种目的和特许经营制度本质驱动下，通常特许经营合同规定，一旦加盟者死亡或本人不再继续经营，特许经营合同将终止。
按照《办法》第二条、第七条的规定，虽然，形式上外资特许连锁系统追求让加盟者专务经营、实际掌握经营技巧将受到某种程度上的影响，但可以通过特许经营合同的具体约定得到弥补。
由于《商业特许经营管理条例》尚未颁布，因而，《办法》其他条款的规定尚有不足之处。以下一一列举、评价。
1、《办法》第四条规定“本办法适用于外商投资企业在境内以特许经营方式从事零售、文化体育、餐饮、旅馆、租赁等各类服务业”是否修改为“本办法适用于外商投资企业在境内以特许经营方式从事零售、文化体育、餐饮、旅馆、租赁以及其他各类服务业”较为妥当？因为，特许经营方式不限于第四条列举的内容。
2、首先，第十条有关特许人信息披露内容的具体规定，是否应当补充增加“特许人提供近一年（或三年内）的资产负债表、损益计算书等财务状况证明”。因为，对于加盟者而言，加盟实际是在进行投资，他应当对被投资人的财务状况、投资项目内容及投资项目的盈利性有充分了解，以便做出正确的投资判断。这如同证券投资一样，投资人购买股票前应当对发行股票的上市公司的财务状况、营业收入状况有基本的了解。
其次，《办法》第十条（二）现规定为“特许人所属被特许人的数量、分布、经营情况，开展特许经营的网点投资预算表等；”其中，‘投资预算表’沿用了《商业特许经营管理办法（试行）》第十二条的称谓，是否更改为“投资效益分析报告”更为妥当。因为，投资预算仅限于投资项目的前期投入，而不关注投资项目成败的后期产出。但是，对于作为投资人的加盟者来说，他事实上更关注能否收回投资并通过投资能获得怎样的收益。所以，明确特许人必须承担向被特许人提供“投资效益分析报告（包括营业收入预测、损益预测、损益预算表）”的义务，实际上是加重了特许人的缔约上的责任，对于不依据科学方法做出招摇式“投资效益分析报告”而给被特许人造成经营损失的，特许人应承担缔约上过失责任。这是近年来国外规范特许经营活动的法制动向与判例倾向，也与《办法》第十二条的主旨相同。
第三，第十条（四）现规定为“特许经营费的金额及收取方法，保证金的返还条件”，是否更改为“特许经营费的金额、收取方法及是否返还，保证金的返还条件”更为妥当。理由是当解除特许经营合同时，对于已经交纳的特许权费（或称‘加盟金’）是否返还，各国判例认识不同，近年的判例倾向是尊重契约自由原则，特许权费（或称‘加盟金’）是否返还应在特许经营合同中由当事人具体约定；如果没有约定，在解除特许经营合同时，应视特许经营合同的履行状况部分返还或全部返还。
同样理由，现在的第十六条（三）“特许经营费的种类、金额、支付方式以及保证金的收取和返还方式”也应更改为“特许经营费的种类、金额、支付方式、是否返还以及保证金的收取和返还方式”更为妥当。
3、第十四条（二）将“支付特许经营费、保证金”作为被特许人应当履行的义务规定是否不妥？因为，实际上也存在着‘零加盟费’或不收取保证金的特许连锁系统。所以，本项是否改为“按照合同约定支付特许经营费、保证金”更为妥当。
4、首先，第十六条（二）“授权许可使用特许经营权的内容、期限、地点及是否具有独占性”的规定，是否更改为“授权许可使用特许经营权的内容、期限、地域及是否具有独占性”更为准确、恰当。因为，授权地域与授权地点在概念上存有差异，地点通常是指加盟者的营业地，而授权地域与商圈划定保护相关，是特许经营中的基本问题。
其次，第十六条（八）“商标、专利、著作权等知识产权的使用”是否增改为“商标、专利、著作权等知识产权和经营专有技术的使用许可”更为准确。因为，商标与经营专有技术的保护是在特许经营中知识产权保护的核心问题，同时，也与第十三条（一）项规定相符。
第三，在第十六条是否应当增加“进货与销售”一项合同基本内容？因为，订货发货、指定商品与供应商、交易条件、物流配送、商品销售方法等既是特许连锁系统的日常经营活动内容，也是特许经营合同的主要内容。相关内容第十三条已有所表现，第十六条增加“进货与销售”一项，将与第十三条规定内容相协调。
第四，第十六条（九）有关“消费者投诉”的规定，似乎已可包括在第（五）项有关“特许经营的产品或服务质量控制及责任”中，而没有必要单独作为特许经营合同的基本内容列明，因为特许经营合同说到底确定的是合同当事人特许人与被特许人之间权利义务关系，而有关“消费者投诉”的处理，由于将对特许连锁系统整体产生影响，通常是由特许人在经营手册中做出详细规定的。
5、第十七条规定“特许经营合同的期限一般不少于三年”，这是否有违契约自由原则？
作者单位：北京市博融律师事务所
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运城市人民政府办公厅关于印发运城市车用燃气设施安全监督管理办法（试行）的通知
山西省运城市人民政府办公厅
运城市人民政府办公厅关于印发运城市车用燃气设施安全监督管理办法（试行）的通知
各县（市、区）人民政府，各开发区和空港新区管委会，市直各有关单位，各有关企业：
《运城市车用燃气设施安全监督管理办法（试行）》已经市政府同意，现印发给你们，请遵照执行。
二〇一一年七月十三日
运城市车用燃气设施安全监督管理办法（试行）
第一章 总 则
第一条 为加强车用燃气设施安全监督管理，保证人民群众生命财产安全，根据《中华人民共和国安全生产法》、《特种设备安全监察条例》、《车用气瓶安全技术监察规定》等法律法规，结合我市实际，制订本办法。
第二条 本办法适用于运城市行政区域内以压缩天然气（含煤层气）为燃料的车用燃气设施的安全监督管理。
本办法所称的车用燃气设施是指燃气汽车所使用的气瓶及附件、燃气专用装置（包括由供气部件、控制部件、燃料转换部件组成的整套燃料供给系统）、燃气加气机等。
第三条 车用燃气设施的安装、检验、使用和汽车加气应当执行本办法。
第四条 对车用燃气设施实施安全监督管理的有关部门依照下列规定履行职责：
（一）质量技术监督部门负责监督、协调有关部门落实车用燃气设施安全管理的有关规定，负责车用气瓶的安装、检验、登记、充装环节的安全监督管理工作；
（二）交通运输主管部门负责对燃气营运客车、公共汽车、客运出租汽车行政许可并实施行业监管；
（三）公安交通管理部门负责燃气汽车的登记备案；
（四）市建设行政主管部门对全市燃气汽车加气站进行管理指导，市燃气管理部门及各县（市、区）燃气主管部门负责对辖区内燃气汽车加气站实施安全监督管理；
（五）安全生产监督管理部门按照《危险化学品安全管理条例》对汽车加气站实施安全管理；
（六）公安机关消防机构按照《中华人民共和国消防法》对汽车加气站依法监督。
第二章 安装与维修
第五条 车用气瓶安装单位，必须取得省质监部门颁发的车用气瓶安装许可证。未经许可，任何单位与个人不得私自安装、拆卸、更换车用气瓶及附件。
外地取得车用气瓶安装许可的单位，在本市设置分支机构从事气瓶安装的，应当具有固定的安装、维修场地，具备许可所需的基本条件，并持安装许可证及省质监部门同意设立分支机构的证明到市质监部门登记备案。未经登记备案的外地单位不得在我市从事车用气瓶安装、维修业务。
第六条 从事车用气瓶的安装、维修、检验、充装人员必须经过专业培训，经考核合格，取得行业主管部门颁发的相应资格证。
第七条 车用气瓶安装单位，应当严格执行《机动车运行安全技术条件》、《车用气瓶安全技术监察规程》、《燃气汽车改装技术要求》及《压缩天然气汽车专用装置的安装要求》等相关技术规范和标准，并对其安装的车用燃气设施的安全性能负责。
第八条 车用气瓶安装单位必须选用取得特种设备制造许可企业生产的合格气瓶或者经检验合格的在用气瓶。所使用的燃气专用装置必须符合相关标准。
第九条 汽车加装车用气瓶及燃气专用装置后，安装单位应按照《燃气汽车改装技术要求》在发动机舱内或充气阀附近安装耐用铭牌。
第十条 车用气瓶的安装须经市特种设备监督检验所进行监督检验，未经监督检验合格不得交付使用。
第十一条 车用气瓶安装单位应当对安装完成的车用气瓶进行抽真空或惰性气体置换封存。负责对燃气汽车使用者进行安全知识培训，并将气瓶及燃气专用装置的合格证、车用气瓶监督检验证、安装合格证、安装监督检验合格报告、维护使用说明书等资料交付使用者。
第三章 检 验
第十二条 车用气瓶实行定期检验制度。
车用压缩天然气钢瓶的首次检验和第二次检验为每三年进行一次，第二次检验后每二年进行一次。
出租车用压缩天然气钢瓶的首次检验周期为二年，首次检验后每年进行一次定期检验。
金属内胆纤维环向缠绕气瓶的检验周期为3年。
气瓶在使用过程或检验中，发现有严重腐蚀或对其安全可靠性有怀疑时，应提前进行检验。
车用气瓶的检验周期从取得气瓶使用登记之日起开始计算。
车用气瓶的检验工作由取得相应资质的气瓶检验机构依照有关技术规范进行。检验机构应对其检验结果负责。
机动车检验机构按规定对燃气汽车进行安全技术检验。
第十三条 燃气汽车使用者应当在气瓶安全检验合格有效期届满前1个月内向有资质的气瓶检验机构申请定期检验。
检验合格的气瓶由检验机构出具车用气瓶定期检验报告，并根据检验结果和下次检验时间更新电子标签内容。
第十四条 燃气汽车发生危及气瓶和燃气专用装置安全的交通事故，继续使用前需经车用气瓶检验机构对气瓶及附件进行技术检验，合格后方可重新使用。
第十五条 车用气瓶附件由气瓶检验机构统一拆装和更换，燃气汽车的安装、维修单位和使用者不得擅自拆装和更换。
第十六条 车辆安全技术检验机构在进行燃气汽车定期检验时，应当查验《车用气瓶使用登记证》和《车用气瓶定期检验报告》，不符合要求的不予定期检验。
第十七条 车用气瓶实行定期报废制度。
按照国家相关标准：压缩天然气钢瓶出租车使用年限为5年，其它车辆为10年；压缩天然气金属内胆纤维环向缠绕气瓶使用年限不得超过15年。
第十八条 经检验不合格的报废气瓶和超过使用年限的气瓶由车用气瓶检验单位予以破坏处理，未做破坏性处理的不得交付他人或继续使用。
第四章 使用管理
第十九条 车用气瓶安装单位（或使用者）、新购燃气汽车用户应携带气瓶合格证、车用气瓶监督检验证、安装合格证、安装监督检验报告及车辆相关资料到市质监局办理车用气瓶使用登记，领取《车用气瓶使用登记证》和燃气汽车识别标志，并粘贴车用气瓶专用的电子标签。
办理车用气瓶使用登记后，使用者持《车用气瓶使用登记证》和车辆相关手续，到公安交通管理部门进行备案登记。
第二十条 《车用气瓶使用登记证》必须随车携带。燃气汽车应按规定在车辆前端和后端醒目位置分别设置燃气汽车识别标志。
第二十一条 燃气汽车使用者应当遵守安全使用和维护保养的规定，正确使用气瓶及燃气专用装置，做好日常检查和维护保养。要及时消除各种不安全因素，确保使用安全。
第二十二条 燃气汽车使用者不得使用未经检验或经检验不合格的气瓶及燃气专用装置。不得在未取得相关许可的汽车加气站进行充装。不得擅自拆装气瓶及燃气专用装置。不得自行处理气瓶内的残气。
第五章 气瓶充装
第二十三条 汽车加气站须经公安机关消防机构验收合格，并取得《危险化学品经营许可证》、《气瓶充装许可证》以及《燃气经营许可证》等相关证照。
汽车加气站必须严格执行气瓶充装的有关安全法律法规，认真做好车用气瓶充装前、充装中和充装后的检查，并对车用气瓶的充装质量和安全负责。
第二十四条 汽车用燃气质量应符合《车用压缩天然气》标准。
第二十五条 燃气加气机应当经法定计量检定机构检定合格，并在检定合格有效期内使用。
第二十六条 燃气加气机必须安装符合电子标签管理的自动充装系统。车用气瓶充装前，充装人员应对车用气瓶进行严格检查和信息扫描。
严禁充装下列气瓶：
（一）未经使用登记或者未粘贴电子标签的；
（二）超过检验期限或者定期检验不合格的；
（三）达到报废期限的；
（四）新瓶或者定期检验后的气瓶首次充装，未经置换或者抽真空处理的；
（五）对气瓶及其燃气系统安全性有怀疑的；
（六）燃气汽车司乘人员尚未离开车辆或者存在其他危及安全情况的。
第二十七条 燃气汽车加气站应制定事故应急处置预案，并定期进行应急演练。
第六章 附 则
第二十八条 对车用燃气设施安全负有监督管理职责的部门应密切配合，加强监督检查。要充分利用信息化手段对车用气瓶及燃气专用装置安全进行动态监管。
第二十九条 对违反法律法规及本办法规定行为的，由各有关部门在各自职责范围内，依据有关法律法规进行查处。
第三十条 本办法实施前，未办理使用登记的燃气汽车用户，应携带气瓶资料到车用气瓶检验机构对气瓶及附件进行检验；在指定的安装单位对安装工艺进行安全鉴定。车用气瓶检验机构和安装单位应分别出具车用气瓶检验报告和安装合格证明，经安装监督检验合格后持相关资料到市质监局办理使用登记。不符合规范要求的，由取得资质的安装单位重新进行安装或拆除。
第三十一条 车用气瓶检验机构依照相关安全技术规范进行气瓶检验检测，检验检测费用按有关规定执行。
第三十二条 本办法自公布之日起实施。
